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유추는 법문에 의하여 확정된 법규의 직접적 적용범위를 벗어나는 점에 본질적 차이가 있다. 그러나 유추의 목적은 법문의 외연을 확장하고 법규의 새로운 전개를 통하여 법의 흠결을 충전하는 데 있다. 특히 형벌법규의 법익보호적 기능을 살리기 위하여 법의 유추적용을 확장해석이라는 명분으로 행해지기 쉽기 때문에 죄형법정주의정신을 관철하기 위해서는 예리한 주의가 필요하다. 이에 반하여 유추(Analogie)라 함은 일정한 사항을 직접 규정하고 있는 법규가 없는 경우에 그 사항과 가장 유사한 사항을 규정하고 있는 법규를 그 사항에 적용하는 것을 말한다. TV에 의한 명예훼손을 형법 제307조의 단순명예죄로 처벌하는 것이 심히 법감정과 형평에 반한다고 하더라도 법관은 국회의 법개정에 의한 입법적 해결이 있을 때까지 기다릴 수밖에 없다. 문제된 해석이 확장해석에 속한다고 강변한다고 하더라도 “문언의 가능한 의미 내”라는 한계선을 넘어서 피고인에게 불리한 결과를 초래한다면 죄형법정주의에 위배되는  ......

 

 

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형법상 유추적용금지의 원칙

 

형법상 유추적용금지의 원칙

 

형법상 유추적용금지의 원칙 (類推適用禁止의 原則)

 

1. 유추적용금지의 원칙 전반

 

유추적용금지의 원칙은 형법의 해석과 관련된 원칙이다. 일반적으로 법의 해석은 언어의 일상적인 사용례와 법률상의 전문적 용법에 따라 법률에 기술된 문언의 의미를 밝히는 작업으로부터 시작된다(문법해석 또는 문언해석). 그 문언이 다의적이면 법률이 제정된 사적 과정을 고려하는 역사적 해석과 법률 전체의 관점에서 체계적 관련성을 고려하는 논리해석(체계해석)이 해석의 보조수단으로 사용된다.

그러나 해석의 중점은 법률의 객관적 의미와 목적을 밝히는 데에 놓여 있다(객관적?목적론적 해석). 이 때 밝혀진 법률의 의미와 목적에 따라 확장해석을 할 것인가 혹은 축소해석을 할 것인가의 여부는 개개의 사건에 달려 있다. 그런데 확장해석을 행한다고 하더라도 결코 「문언의 가능한 의미 내」라고 하는 한계선을 넘어서는 안된다는 점에 유의하여야 한다.

 

이에 반하여 유추(Analogie)라 함은 일정한 사항을 직접 규정하고 있는 법규가 없는 경우에 그 사항과 가장 유사한 사항을 규정하고 있는 법규를 그 사항에 적용하는 것을 말한다. 해석은 법개념 또는 법규범의 의미?내용을 분명히 하고자 하는 것이므로 문언적 의미라고 하는 한계를 벗어나서는 안되지만, 유추는 법문에 의하여 확정된 법규의 직접적 적용범위를 벗어나는 점에 본질적 차이가 있다. 해석의 목적은 법문의 의미를 명확히 하고 경우에 따라 현재의 변화된 요청과 관념에 법률을 적용토록 하는 데 있다. 그러나 유추의 목적은 법문의 외연을 확장하고 법규의 새로운 전개를 통하여 법의 흠결을 충전하는 데 있다. 그러므로 유추는 법해석의 한 방법이라기보다는 법관에 의한 법창조이고 일종의 입법에 속한다.

 

형법상 유추적용금지의 원칙은 ㈀ 형벌법규에 처벌의 대상으로서 명시되지 않은 사항에 대하여 그 사항과 가장 유사한 사항을 규정한 형벌법규를 적용해서는 안된다는 원칙이며, ㈁ 형법해석은 기본적으로 「엄격해석」에 입각해야 한다는 취지를 담고 있다. 형법적용에 있어서 유추를 허용한다면 법률에 명시되지 아니한 행위가 법관의 자의로 처벌될 수 있어서 개인의 자유와 권리의 보장이 위태롭게 되기 때문이다.

 

죄형법정주의에서 「허용되는 확장해석」과 「금지되는 유추적용」의 경계는 유동적이므로 실제문제에서 양자를 구별하는 것은 결코 쉬운 일이 아니다. 특히 형벌법규의 법익보호적 기능을 살리기 위하여 법의 유추적용을 확장해석이라는 명분으로 행해지기 쉽기 때문에 죄형법정주의정신을 관철하기 위해서는 예리한 주의가 필요하다. 그러므로 문제된 법의 적용방법이 확장해석에 속하느냐 또는 유추적용에 속하느냐가 중요한 것이 아니고, 법문의 가능한 의미 내에서 해석이 행해졌느냐 아니냐에 관건이 있다고 하겠다. 문제된 해석이 확장해석에 속한다고 강변한다고 하더라도 “문언의 가능한 의미 내”라는 한계선을 넘어서 피고인에게 불리한 결과를 초래한다면 죄형법정주의에 위배되는 것이다.

 

예컨대 TV에 의한 명예훼손은 형법 제309조의 출판물에 의한 명예훼손죄의 입법취지에 아무리 합치된다고 하더라도 TV가 「라디오 기타 출판물」이라고 하는 개념의 가능한 의미 속에 들어 올 수는 없는 것이므로 동조에 의해 처벌할 수는 없다. TV에 의한 명예훼손을 형법 제307조의 단순명예죄로 처벌하는 것이 심히 법감정과 형평에 반한다고 하더라도 법관은 국회의 법개정에 의한 입법적 해결이 있을 때까지 기다릴 수밖에 없다.

피고인에게 유리한 규정을 축소해석하는 방향으로 유추-이른바 제한적 유추-가 행해져서 피고인에게 불리한 결과를 가져오는 경우도 죄형법정주의에 위배된다고 보아야 한다. 예컨대 형법 제252조 영야살해죄의 주체가 ‘직계존속’이라고 규정되어 있음에도 불구하고, 주체를 ‘생모’에 국한하는 축소해석을 함으로써 生母가 아닌 直系尊屬인 피고인에게 불리한 결과를 가져오는 것은 유추적용금지원칙의 취지에 비추어 허용될 수 없다고 하겠다.

죄형법정주의의 기본정신에 비추어 볼 때 유추적용금지는 피고인에게 불리한 유추를 금지하는 것이지 피고

 
 
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